Derivati Otc, dopo 20 anni il contenzioso tra banche e clienti non finisce mai

2) il collocamento dei derivati fuori sede non è motivo di nullità se rientra in un’operazione economica più ampia, tale da escludere l’effetto sorpresa per l’ente locale;

3) gli Irs devono essere autorizzati singolarmente dal Consiglio comunale che non può delegare ai dirigenti la definizione delle caratteristiche finanziarie dei contratti, pena la nullità;

4) gli Irs devono riportare il Mark to market (Mtm), i costi impliciti e gli scenari probabilistici, altrimenti sono nulli (come già statuito dalle Sezioni unite nel 2020).

Gli scenari probabilistici erano già apparsi in una sentenza del 18 settembre 2013 della Corte d’Appello di Milano. Dopo sette anni, le Sezioni Unite hanno ribadito (appunto con la sentenza 8770\2020) l’essenzialità degli scenari di probabilità (oltre al Mtm e ai costi impliciti) per la validità dei derivati sottoscritti dagli enti locali. La sentenza delle Sezioni Unite del 2020 ha poi aperto la strada a una serie di pronunce (si veda scheda in alto a destra) che hanno esteso l’obbligo d’indicare gli scenari probabilistici anche negli Irs con i soggetti privati.

La pronuncia del Tribunale di Perugia dimostra come l’orientamento giurisprudenziale, già consolidato in Cassazione, sia ormai riconosciuto anche nei giudizi di merito. «Il tema interessante – osserva l’avvocato Marco Rossi, managing partner di Rrp – è però comprendere come le banche abbiano affrontato quello che oggi rappresenta un vero e proprio legal risk per i loro bilanci. Di fronte a questo orientamento della Cassazione, le banche devono ponderare attentamente il rischio legato al mancato adeguamento. È vero – continua Rossi – che si può sostenere fondatamente che gli scenari non siano rilevanti negli Irs di pura copertura (si veda Corte d’Appello di Milano n. 2278 del 5 agosto 2024 su «Plus24» del 28 settembre), ma ignorare le Sezioni Unite non sarebbe comunque una scelta prudente per le banche. Ciò dimostra come fare banca oggi non sia per nulla semplice, perché non ci si deve soltanto adeguare alle numerose normative interne ed europee, ma occorre anche tenere conto delle evoluzioni giurisprudenziali. Un intervento normativo – conclude Rossi – servirebbe a dare certezza sul punto».

Scenari probabilistici. Gli scenari probabilistici applicati ai derivati aiutano a prevedere come potrebbero evolversi i valori di questi strumenti in base a diverse variabili di mercato, come i tassi di interesse, il prezzo di un’azione o il cambio di valuta. Una società o un ente locale che utilizza derivati per coprirsi dai rischi potrebbe analizzare scenari di mercato favorevoli o sfavorevoli per stimare possibili guadagni o perdite.

Mark to Market. Il mark to market (valore di mercato) calcola il valore corrente del derivato basandosi sul prezzo di mercato attuale. Per esempio, nel caso di un contratto future su una materia prima, il mark to market viene aggiornato ogni giorno in base al prezzo corrente del sottostante. Ciò garantisce che il valore del contratto rifletta sempre le condizioni di mercato attuali, permettendo agli investitori di monitorare in tempo reale guadagni o perdite potenziali.

Costi impliciti. Negli swap i costi impliciti (o occulti) possono includere spese legate alla liquidità del mercato, spread tra prezzi di acquisto e vendita e i costi associati alla gestione del rischio di controparte. In uno swap sui tassi di interesse, i costi impliciti possono derivare dalla differenza tra i tassi offerti dalle parti coinvolte. Anche l’uso di modelli complessi per il pricing dei derivati può introdurre costi occulti, difficili da identificare per chi non ha competenze specifiche.

Over the counter (Otc). Un contratto Otc si riferisce a operazioni finanziarie che avvengono fuori da una borsa organizzata, come la Borsa di New York o quelle di Londra o Milano. Queste operazioni si svolgono direttamente tra due parti (un investitore e una banca) tramite canali privati o mercati decentralizzati, senza la supervisione o la regolamentazione tipica delle borse valori centralizzate.